După o fuziune, rezerva legală peste o cincime din capital trebuie redusă la limita legală?
Nu. Dacă după o fuziune, divizare sau altă reorganizare prevăzută de lege rezerva legală a societății beneficiare trece de o cincime din capitalul social, nu ești obligat să o reduci la nivelul prevăzut de lege. Excedentul poate rămâne în rezervă, iar simpla depășire a plafonului nu se impozitează.
Situația e frecventă la fuziunile prin absorbție: beneficiara preia rezervele absorbitei, dar capitalul ei nu crește în aceeași proporție. Rezultatul este o rezervă legală peste plafon, fără ca cineva să fi încălcat vreo regulă.
Temeiul legal
„În situația în care, ca urmare a efectuării unor operațiuni de reorganizare, prevăzute de lege, rezerva legală a persoanei juridice beneficiare depășește a cincea parte din capitalul social sau din patrimoniul social, după caz, diminuarea rezervei legale la nivelul prevăzut de lege nu este obligatorie." — HG 1/2016 (Normele metodologice ale Codului fiscal), Titlul II, pct. 19 alin. (1) (sursă: anaf_surse/hg_1_2016_norme_cod_fiscal.txt)
„Prevederile prezentului alineat nu se aplică dacă un alt contribuabil preia un provizion sau o rezervă în legătură cu o divizare sau fuziune, sub orice formă, reglementările acestui articol aplicându-se în continuare acelui provizion sau rezervă." — Legea 227/2015 (Codul fiscal), art. 26 alin. (5) (sursă: anaf_surse/cod_fiscal_227_2015_consolidat.txt)
„Prevederile prezentului alineat nu se aplică în situația în care, ca urmare a efectuării unor operațiuni de reorganizare, prevăzute de lege, rezerva legală a persoanei juridice beneficiare depășește a cincea parte din capitalul social sau din patrimoniul social, după caz [...]" — Legea 227/2015 (Codul fiscal), art. 26 alin. (8) (sursă: anaf_surse/cod_fiscal_227_2015_consolidat.txt)
Codul fiscal în vigoare și normele spun același lucru:
- Preluarea în fuziune nu e o anulare impozabilă. Rezerva preluată de beneficiară rămâne supusă aceluiași regim, iar regula de impozitare a reducerii sau anulării nu se aplică la simpla preluare (art. 26 alin. (5)).
- Excedentul peste plafon nu declanșează impozitarea. Regula de la art. 26 alin. (8), care impozitează partea din rezervă corespunzătoare scăderii capitalului, nu se aplică atunci când depășirea plafonului vine dintr-o reorganizare.
- Reducerea nu e obligatorie (normele, pct. 19 alin. (1)).
- Constituirea deductibilă se oprește cât timp rezerva e peste o cincime din capital, pentru că plafonul de la art. 26 alin. (1) lit. a) e deja atins. Deducerea se reia doar dacă, de exemplu prin majorarea capitalului, rezerva coboară din nou sub plafon.
- O reducere făcută ulterior, prin alegerea firmei, de exemplu o distribuire, rămâne o reducere a unei rezerve deduse anterior. Se tratează după regula generală de la art. 26 alin. (5).
SC Exemplu SRL, cu capital social de 100.000 lei și rezervă legală de 20.000 lei, absoarbe SC Beta SRL, care avea rezervă legală de 30.000 lei. După fuziune, capitalul beneficiarei este 150.000 lei, deci plafonul e 30.000 lei. Rezerva legală este însă 50.000 lei. Excedentul de 20.000 lei poate rămâne în rezervă, nu se impozitează la fuziune, iar cât timp rezerva depășește plafonul nu se mai constituie rezervă legală deductibilă.
Ce se greșește în practică
- Excedentul se reduce „din reflex" imediat după fuziune, fără ca legea să ceară asta, iar reducerea făcută astfel devine o reducere impozabilă a unei rezerve deduse.
- Se deduce în continuare 5% pe an, deși rezerva depășește plafonul.
- Preluarea rezervei de la absorbită e tratată ca venit impozabil, deși legea spune că regimul continuă la beneficiară.
- Nu se ține evidența separată a rezervelor preluate, cu partea dedusă și cea nededusă, iar la o utilizare ulterioară nu se mai poate stabili ce se impozitează.
Ce face iConta.eu
La D101, iConta.eu calculează rezerva legală deductibilă ca minimul dintre 5% din profitul contabil la care se adaugă cheltuiala cu impozitul pe profit și 20% din capitalul subscris și vărsat minus rezerva existentă la începutul anului. Rezultatul nu poate fi negativ. Dacă rezerva e peste plafon, rândul iese zero: nu se deduce nimic în plus și aplicația nu forțează nicio reducere. Aplicația nu înregistrează automat operațiunile de fuziune. Notele de preluare a rezervelor și evidența lor fiscală sunt întocmite de contabil.