Cumpărarea unei firme cu pierderi pentru a reduce impozitul: semn distinctiv DAC6?
Da. Anexa nr. 4 la Codul de procedură fiscală descrie expres această schemă ca semnul distinctiv B.1. Descrierea are însă trei elemente care apar împreună: achiziția unei societăți care înregistrează pierderi, întreruperea activității ei principale și utilizarea pierderilor pentru reducerea obligațiilor fiscale. Măsurile trebuie să fie „artificiale". În plus, aranjamentul trebuie să fie transfrontalier și să treacă testul beneficiului principal, pentru că semnele din categoria B se iau în considerare doar în această condiție.
Cumpărarea unei firme cu pierderi care își continuă activitatea nu se încadrează în descrierea semnului. La fel, o achiziție pur internă, în care toți participanții sunt rezidenți în România și nu există alt element transfrontalier, nu este un aranjament DAC6.
Temeiul legal
„1. Un aranjament transfrontalier prin care un participant la aranjamentul respectiv ia măsuri artificiale care constau în achiziționarea unei societăți care înregistrează pierderi, întreruperea activității principale a respectivei societăți și utilizarea pierderilor societății pentru a reduce obligațiile fiscale, inclusiv prin intermediul unui transfer al acestor pierderi către o altă jurisdicție sau prin accelerarea utilizării acestor pierderi" — Codul de procedură fiscală (Legea 207/2015), anexa nr. 4, partea a II-a, lit. B pct. 1 (sursă: anaf_surse/legea_207_2015_consolidat.txt)
„1. Semnele distinctive generice din categoria A și semnele distinctive specifice din categoria B și din categoria C pct. 1 lit. b) subpct. (i) și lit. c) și d) pot fi luate în considerare numai în cazul în care trec "testul beneficiului principal"." — Codul de procedură fiscală (Legea 207/2015), anexa nr. 4, partea I pct. 1 (sursă: anaf_surse/legea_207_2015_consolidat.txt)
Elementele de verificat:
- Aranjament transfrontalier. Implică mai mult de un stat membru sau un stat membru și o țară terță și îndeplinește cel puțin o condiție de la art. 286 lit. t). De exemplu, nu toți participanții sunt rezidenți în aceeași jurisdicție sau un participant are acolo un sediu permanent prin care se desfășoară aranjamentul.
- Achiziția unei societăți cu pierderi. Societatea-țintă are pierderi fiscale care, în mod obișnuit, ar putea fi folosite.
- Întreruperea activității principale a țintei. Acesta este elementul care distinge schema de o achiziție obișnuită: firma cumpărată nu este păstrată pentru afacerea ei, ci pentru pierderi.
- Utilizarea pierderilor pentru reducerea impozitelor. Textul enumeră expres două variante: transferul pierderilor către altă jurisdicție și accelerarea utilizării lor.
- Măsuri artificiale. În formularul aprobat prin OPANAF 1029/2020, nomenclatorul pentru codul DAC6B1 precizează că sunt incluse și tranzacțiile transfrontaliere artificiale definite la art. 11 alin. (3) din Codul fiscal (Legea 227/2015).
- Testul beneficiului principal. Avantajul fiscal trebuie să fie beneficiul principal sau unul dintre beneficiile principale la care se poate aștepta în mod rezonabil o persoană, ținând seama de toate împrejurările (anexa nr. 4, partea I pct. 2). Într-o schemă construită în jurul pierderilor, testul este, de regulă, ușor de trecut.
Dacă semnul este prezent și testul este trecut, aranjamentul este raportabil. Raportează intermediarul sau, dacă nu există intermediar, firma, în 30 de zile (art. 291^4). Semnul se declară cu codul DAC6B1.
Încadrarea ca semn distinctiv DAC6 nu tranșează dacă pierderile pot fi efectiv recuperate fiscal. Aceasta este o întrebare separată, de drept fiscal material, cu regulile ei. DAC6 privește doar obligația de raportare.
Un grup cu sediul într-un alt stat membru cumpără 100% din SC Exemplu SRL, firmă românească de distribuție cu pierderi fiscale de 2.000.000 lei. La două luni după achiziție, contractele de distribuție sunt reziliate, angajații sunt transferați, iar în SC Exemplu SRL este mutată o activitate profitabilă a grupului. Obiectivul este ca profitul acelei activități să fie acoperit de pierderile reportate.
Sunt prezente toate cele trei elemente ale semnului B.1, iar aranjamentul implică două state membre. Dacă avantajul fiscal este unul dintre beneficiile principale, testul este trecut și aranjamentul trebuie raportat.
Dacă SC Exemplu SRL ar fi continuat distribuția și ar fi revenit pe profit din activitatea ei, descrierea semnului B.1 nu ar fi fost îndeplinită.
Ce se greșește în practică
- Orice achiziție a unei firme cu pierderi este considerată raportabilă, fără verificarea întreruperii activității principale și a elementului transfrontalier.
- Invers, schema este ignorată pentru că „pierderile sunt ale firmei cumpărate", deși semnul vizează tocmai folosirea lor de către noul grup.
- Se uită că transferul pierderilor către altă jurisdicție sau accelerarea folosirii lor sunt menționate expres în text.
- Încadrarea DAC6 se confundă cu dreptul de a recupera pierderea fiscală. Cele două se analizează separat.
Ce face iConta.eu
iConta.eu nu identifică semne distinctive DAC6 și nu generează raportarea. Aplicația ține însă evidența contabilă a firmei-țintă, cu balanța lunară și declarația de impozit pe profit D101, generată din evidență. Pierderea fiscală reportată din anii anteriori este o dată de intrare pe care contabilul trebuie să o verifice, pentru că e relevantă atât pentru calculul impozitului, cât și pentru analiza unei astfel de achiziții. Decizia de raportare rămâne la intermediar sau la firmă.